Centralna Baza Orzeczeń Sądów Administracyjnych

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku w składzie następującym: Przewodniczący Sędzia NSA Sławomir Kozik (spr.), Sędziowie Asesor WSA Danuta Oleś, Sędzia NSA Bogusław Szumacher, Protokolant Sekretarz Sądowy Marzena Cybulska, po rozpoznaniu w Wydziale I na rozprawie w dniu 12 lutego 2008 r. sprawy ze skargi M. S. na decyzję Dyrektora Izby Skarbowej z dnia [...] nr [...] w przedmiocie podatku dochodowego od osób fizycznych za 2001 r. 1. uchyla zaskarżoną decyzję; 2. określa, że zaskarżona decyzja nie może być wykonana; 3. zasądza od Dyrektora Izby Skarbowej w Gdańsku na rzecz strony skarżącej kwotę 2.876 (dwa tysiące osiemset siedemdziesiąt sześć) złotych tytułem zwrotu kosztów postępowania.

Dyrektor Izby Skarbowej, kierując się między innymi dyspozycją art. 233 § 1 pkt. 1 ustawy z 29 sierpnia 1997r. ordynacja podatkowa (Dz.U. 2005 r., Nr.8, poz.60 ze zm.) i art. 22, 26 i 27 ust. 1 ustawy z dnia 26 lipca 1991 r. o podatku dochodowym od osób fizycznych (Dz.U. 2000r., Nr 14, poz. 176 ze zm.; dalej jako u.p.d.f.), decyzją z dnia [...] utrzymał w mocy decyzję Naczelnika Urzędu Skarbowego z dnia [...] w sprawie określenia skarżącemu, M. S. zobowiązania w podatku dochodowym od osób fizycznych za rok 2001 w kwocie [...] zł.

Podstawą wydanego rozstrzygnięcia był ustalony w sprawie, następujący stan faktyczny: skarżący w zeznaniu o wysokości dochodu osiągniętego w 2001 r. wykazał łączny dochód w wysokości [...] zł, w tym z pozarolniczej działalności gospodarczej w kwocie [...] - zł, z najmu i dzierżawy w kwocie [...] Po uwzględnieniu ulg i odliczeń (w tym na budowę budynku mieszkalnego z lokalami na wynajem), podatek dochodowy nie wystąpił. W dniu 15 listopada 2002 r. M. S. złożył korektę zeznania podatkowego za rok 2001, w której skorygował przychód z działalności gospodarczej do kwoty [...] zł, jako skutek korekty przychodu o kwotę [...] zł wynikającej z błędnej ewidencji zwrotów ze sprzedaży, oraz kosztów o kwotę [...] zł z powodu podwójnego zaksięgowania faktur zakupu oraz dochód z najmu/dzierżawy do kwoty [...] zł oraz kapitały pieniężne i majątkowe w kwocie [...] zł. W dniu 27 lutego 2003 r. podatnik ponownie złożył korektę ww. zeznania, w której wykazał dochód z dzierżawy w kwocie [...] zł, zaś dochód z kapitałów pieniężnych i praw majątkowych wykazał w kwocie [...] zł. Naczelnik Urzędu Skarbowego wszczął wobec strony postępowanie podatkowe w przedmiocie podatku dochodowego od osób fizycznych za 2001 r. W jego toku ustalił dochód w wysokości [...] zł jako kumulację dochodu z działalności gospodarczej prowadzonej w ramach "A" w kwocie [...] zł (zgodnie z 1% udziałem) oraz nie wykazanego w zeznaniu podatkowym dochodu z działalności gospodarczej prowadzonej w ramach "B" w kwocie [...] zł (zgodnie z 50% udziałem w zyskach i stratach), dochodu z najmu w wysokości [...] zł, straty w kwocie [...] zł z działalności prowadzonej w ramach spółki "A".

Ponadto dokonano korekty odliczeń w zakresie budowy budynku wielorodzinnego z lokalami przeznaczonymi na wynajem (art. 26 ust. 1 pkt. 8 u.p.d.f. w brzmieniu przed 1 stycznia 2001 r.). Stwierdzono, że budowany budynek stanowił współwłasność łączną i niepodzielną wspólników trzyosobowej spółki "A", stąd każdemu ze wspólników przysługuje prawo do odliczenia wydatków w równej wysokości stanowiącej 1/3 części wydatków trzyosobowej spółki "A". W ramach tej spółki jej wspólnicy prowadzili pozarolniczą działalność gospodarczą, co wyklucza możliwość skorzystania przez skarżącego z ulgi o jakiej mowa w art. 26 ust. 1 pkt. 8 u.p.d.f.

W zakresie korekty odliczeń od dochodu z tytułu wydatków poniesionych na budowę budynku mieszkalnego wielorodzinnego, z przeznaczeniem znajdujących się w nim co najmniej pięciu lokali mieszkalnych na wynajem, organ dokonał następujących ustaleń faktycznych: na mocy aktu notarialnego z dnia [...] M. S. oraz B. W. zobowiązali się wnieść do spółki "A" udział wynoszący po ½ części we własności nieruchomości składającej się z dwóch nie zabudowanych działek nr [...] i[...], łącznego obszaru [...] m², położonej w Ch. Po tak wniesionych aportach określono kwotowo wartość wkładów (udziałów w nieruchomości) oraz przy uwzględnieniu tych wkładów określono łączną wartość wkładów wspólników w spółce (§ 4) i procentowo (§ 7). Zgodnie z § 7 udział w zyskach i stratach spółki dla poszczególnych wspólników został ustalony następująco: M. S. 79%, B. W. 20%, P. F. 1%. Z zawartej umowy wynika, że własność nieruchomości została przeniesiona na rzecz wspólników spółki "A" do współwłasności łącznej. Na mocy § 6 umowy stawający wspólnicy spółki oświadczyli, że od dnia zawarcia aktu notarialnego współposiadają powyższą nieruchomość. Następnie, decyzją Starosty z dnia [...] "A", spółka cywilna uzyskała pozwolenie na budowę budynku handlowo – usługowego - mieszkalnego na terenie działki nr [...],[...],[...] i [...] położonej w Ch. Zdaniem organu odwoławczego z powyższego stanu faktycznego wynika, że tytuł prawny do niezabudowanych działek, na których budowany był budynek handlowo – usługowo - mieszkalny posiadała spółka "A", który w wyniku ich wniesienia do tej spółki w formie wkładu stał się przedmiotem współwłasności łącznej wspólników tej spółki. W ramach tej spółki jej wspólnicy prowadzili natomiast pozarolniczą działalność gospodarczą. Według organu drugiej instancji powyższa okoliczność wyklucza możliwość skorzystania przez skarżącego z ulgi, o której mowa w art. 26 ust. 1 pkt 8 u.p.d.f. Zasady rozliczania wydatków o charakterze inwestycyjnym przez spółkę cywilną prowadzącą działalność gospodarczą, określają przepisy art. 22 oraz art. 23 ust. 1 u.p.d.f. W przypadku inwestycji wydatki te mogą zostać uwzględnione w kosztach, ale dopiero po zakończeniu inwestycji w drodze odpisów amortyzacyjnych od środków trwałych. Z kolei prawo do odliczeń wydatków poniesionych w związku z budową na wynajem przysługiwać mogłoby dopiero po rozwiązaniu spółki, gdy dotychczasowa współwłasność łączna zmienia się we współwłasność w częściach ułamkowych. Dyrektor Izby Skarbowej stwierdził, że z uwagi na fakt, że budowany budynek stanowił współwłasność łączną wspólników spółki "A", w ramach której prowadzona była działalność gospodarcza, skarżącemu nie przysługuje prawo do ulgi określonej w art. 26 ust. 1 pkt 8 u.p.d.f., w związku z budową lokali na wynajem przez tę spółkę cywilną. Wydatki te mogą zostać uwzględnione w ramach rozliczenia przychodów z tytułu pozarolniczej działalności gospodarczej.

W uzasadnieniu zaskarżonej decyzji podkreślono również, że żaden przepis prawa nie obliguje organu podatkowego do poprzedzenia postępowania podatkowego postępowaniem kontrolnym; z przepisów obowiązującego prawa nie wynika także, że fakt wszczęcia postępowania podatkowego wobec jednego ze wspólników spółki cywilnej zobowiązuje organy podatkowe do wszczęcia postępowań wobec pozostałych wspólników tej spółki.

Dyrektor Izby Skarbowej zgodził się również ze stanowiskiem organu pierwszej instancji w zakresie zarówno zasadności jak i kwalifikacji prawnej w zakresie wysokości odliczonych składek na ubezpieczenie społeczne skarżącego w kwocie [...] zł oraz na ubezpieczenie zdrowotne w kwocie [...] zł.

W odwołaniu, skarżący zarzucił decyzji organu pierwszej instancji naruszenie przepisów postępowania; podniósł między innymi, że organ podatkowy o wszczęciu postępowania wymiarowego zobligowany jest zawiadomić stronę, a zawiadomił jedynie pełnomocnika. Skarżący wskazał, że doradca podatkowy R. M. nie był umocowany do występowania w postępowaniu podatkowym bowiem udzielone mu pełnomocnictwo z 1 lipca 2003 r., jest jedynie pełnomocnictwem ogólnym jakie zawiera się z biurem rachunkowym by móc na bieżąco kontaktować się z urzędem w sprawach podatnika. Ponadto wskazano, że "B" udzieliła 2 marca 2000 r. pełnomocnictwa C do prowadzenia księgowości spółki. Skarżący podkreślił, że upoważnienie dla R. M. było złożone w trakcie czynności sprawdzających za 2002 r. i nie było ustanowieniem pełnomocnictwa, zarzucił nadinterpretację tego upoważnienia i celu jego złożenia oraz bezpodstawne jego dołączenie do akt administracyjnych. Zdaniem skarżącego fakt, iż postanowienie o wszczęciu postępowania podatkowego w tej sprawie zostało doręczone nie jemu jako stronie, ale R. M. , który nie był jego pełnomocnikiem, stanowi rażące naruszenie prawa.

Organ odwoławczy ustosunkowując się do zarzutów skarżącego zawartych w odwołaniu stwierdził, że jeżeli strona ustanawia pełnomocnika przed wszczęciem postępowania podatkowego, wówczas wszystkie czynności tego postępowania od jego początku, czyli włącznie z doręczeniem postanowienia, o którym mowa w art. 165 § 2 ordynacji podatkowej, toczą się z udziałem tego pełnomocnika, jako reprezentanta podatnika w postępowaniu podatkowym. Organ przypomniał, że skarżący 1 lipca 2003 r. udzielił pełnomocnictwa do działania w jego imieniu R. M. Pełnomocnictwo to umocowało do cyt.: (...) reprezentowania skarżącego przed organami skarbowymi, administracji rządowej, samorządowej w sprawach podatkowych (...). Termin ani zakres tego pełnomocnictwa nie został w żaden sposób ograniczony. Ponadto organ wskazał, że brak oryginału pełnomocnictwa w aktach podatkowych nie rozstrzyga o jego nieskuteczności w przedmiotowym postępowaniu. Skoro bowiem pełnomocnictwo to obejmowało swym zakresem reprezentację osoby skarżącego w sprawach podatkowych, to nie istnieją żadne obiektywne przesłanki, aby jego oryginał znajdował się właśnie w aktach podatku dochodowego za 2001 r.

W złożonej skardze do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gdańsku, strona skarżąca zarzuciła zaskarżonej decyzji naruszenie działu VI ordynacji podatkowej, regulującej postępowanie podatkowe, a w szczególności art. 120 - 125, art. 133, art. 136, 137 i art. 193 ordynacji podatkowej, a także naruszenie działu VI ordynacji podatkowej, regulującej kontrolę podatkową, a w szczególności art. 283 ordynacji podatkowej, naruszenie art. 8 u.p.d.f., w brzmieniu obowiązującym w roku 2000 i naruszenie § 11 Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 16 grudnia 1999 r. w sprawie prowadzenia podatkowej księgi przychodów i rozchodów (Dz.U. nr 105, poz. 1199). Skarżący wskazał również na rażące naruszenie art. 165 § 4 ordynacji podatkowej.

W uzasadnieniu skargi skarżący wskazał, że doradca podatkowy R. M. nigdy nie był jego pełnomocnikiem w postępowaniach podatkowych; celem upoważnienia nie było ustanowienie pełnomocnika zgodnie z art. 137 ordynacji podatkowej. Zdaniem skarżącego, organ nadinterpretował nie tylko zakres tego upoważnienia, lecz również cel jego i bez jego wiedzy dołączył to upoważnienie do akt. Doręczanie korespondencji na adres i doradcy podatkowego i skarżącego po dacie złożenia upoważnienia było dowodem potraktowania tego upoważnienia jako szczególnego, do określonej czynności. Skarżący wskazał, że gdyby posiadał wiedzę o wszczęciu wobec niego postępowania za rok 2001, ustanowiłaby pełnomocnika w osobie M. M., który przedmiotowy okres księgował i redagował kwestionowaną deklarację. R. M. został wprowadzony w błąd przez urząd skarbowy, gdyż był pewien, że podczas wielu wizyt skarżącego w urzędzie skarbowym, zostało udzielone mu pełnomocnictwo zgodnie z art. 137 ordynacji podatkowej. Zdaniem skarżącego brak prawidłowego zawiadomienia o wszczęciu postępowania i przeprowadzonych czynnościach powoduje, że naruszono art. 123 ordynacji podatkowej nie zapewniając stronie czynnego udziału w każdym stadium postępowania podatkowego i prawidłowego wypowiedzenia się w tej sprawie.

W kwestii możliwości korzystania z ulgi podatkowej z tytułu budowy budynku wielorodzinnego z przeznaczeniem znajdujących się w nim co najmniej 6 lokali mieszkalnych na wynajem, skarżący stwierdził, że w wielu postępowaniach prowadzonych zarówno przez Urząd Kontroli Skarbowej, Urząd Skarbowy za lata 1999, 2000, 2001, 2002, 2003, jak i Urząd Skarbowy za lata 2002 i 2003 w stosunku do wspólniczki A. W., a także Urząd Skarbowy i UKS w ramach sprawdzania odliczeń VAT, nie zakwestionowano prawa do odliczeń ponoszonych przez osoby fizyczne w ramach spółki cywilnej; kwestią sporną była jedynie ich wysokość. Organ odwoławczy zmienił stanowisko prezentowane przez inne organy odmawiając prawa do ulgi; do końca w postępowaniu odwoławczym nie informował o takim zamiarze i dlatego strona nie mogła się do tego ustosunkować. Odnosząc się do argumentacji organu odwoławczego, skarżący stwierdził, że budynek nie jest ujęty w ewidencji środków trwałych spółki, nie są dokonywane odpisy amortyzacyjne. Ponadto spółka cywilna "A" nie ma w swym wpisie do ewidencji działalności gospodarczej i umowie spółki cywilnej z tamtego okresu prowadzenia działalności w zakresie budowy mieszkań na wynajem lub jakiejkolwiek działalności developerskiej. Organ odwoławczy nie zbadał skąd spółka mogła ze swojego odrębnego majątku finansować całą budowę przedmiotowego budynku. Niewłaściwe jest także stanowisko organu o możliwości skorzystania z ulgi dopiero po rozwiązaniu spółki. Skarżący wskazał, że spółka nie odliczała VAT naliczonego od 51% części mieszkalnej wydatków na cały budynek, oraz nie amortyzowała nakładów na ich rzecz poniesionych. W związku z powyższym strona zarzuciła organowi odwoławczemu złamanie zasady zaufania do organów państwa.

W odpowiedzi na skargę Dyrektor Izby Skarbowej wniósł o jej oddalenie. W uzasadnieniu ustosunkował się do zarzutów skargi podtrzymując dotychczasowe stanowisko w sprawie.

Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gdańsku zważył, co następuje:

Na wstępie rozważań należy wskazać, że zgodnie z art. 1 § 1 i 2 ustawy z dnia 25 lipca 2002 r. – Prawo o ustroju sądów administracyjnych (Dz.U. Nr 153, poz. 1269 z późn.zm.) sądy administracyjne sprawują wymiar sprawiedliwości poprzez kontrolę działalności administracji publicznej, przy czym kontrola ta sprawowana jest pod względem zgodności z prawem. Z kolei przepis art. 3 § 2 pkt 1 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002 r. – Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi (Dz.U. Nr 153, poz. 1270 z późn.zm. - dalej jako p.p.s.a ) stanowi, że kontrola działalności administracji publicznej przez sądy administracyjne obejmuje orzekanie w sprawach skarg na decyzje administracyjne. W wyniku takiej kontroli decyzja może zostać uchylona w razie stwierdzenia, że naruszono przepisy prawa materialnego w stopniu mającym wpływ na wynik sprawy lub doszło do takiego naruszenia przepisów prawa procesowego, które mogłoby w istotny sposób wpłynąć na wynik sprawy, ewentualnie w razie wystąpienia okoliczności mogących być podstawą wznowienia postępowania (art. 145 § 1 pkt 1 lit. a), b) i c) p.p.s.a.). Z przepisu art. 134 § 1 p.p.s.a. wynika z kolei, że Sąd rozstrzyga w granicach danej sprawy nie będąc jednak związany zarzutami i wnioskami skargi oraz powołaną podstawą prawną. Wykładnia powołanego przepisu wskazuje, że Sąd ma prawo ale i obowiązek dokonania oceny zgodności z prawem zaskarżonego aktu administracyjnego, nawet wówczas, gdy dany zarzut nie został w skardze podniesiony.

Oceniając zaskarżoną decyzję organu odwoławczego z punktu widzenia wskazanych powyżej kryteriów stwierdzić należy, że narusza ona prawo w stopniu powodującym konieczność wyeliminowania jej z obrotu prawnego.

I. Mając na uwadze konstrukcję skargi, w pierwszej kolejności odnieść należy się do zarzutu naruszenia przepisów postępowania w zakresie nieprawidłowej reprezentacji strony w momencie wszczęcia postępowania oraz w jego toku.

Stan faktyczny w tym zakresie przedstawia się następująco: 1 lipca 2003 r. skarżący M. S. upoważnił doradcę podatkowego R. M. do reprezentowania go cyt.: (...) przed organami skarbowymi, administracji rządowej, samorządowej w sprawach podatkowych (...). Kserokopia tego upoważnienia znajduje się w aktach administracyjnych niniejszej sprawy. Kopia ta nie została potwierdzona za zgodność z jej oryginałem przez doradcę podatkowego R. M. , jak należałoby oczekiwać w sytuacji, gdy składa pełnomocnictwo ogólne sam pełnomocnik (o charakterze prawnym pełnomocnictwa nie świadczy wysokość uiszczonej opłaty skarbowej), ale pracownik urzędu skarbowego (art. 137 § 3 ordynacji podatkowej).

Jak wynika z treści pisma R. M. z 16 listopada 2006 r. skierowanego do Naczelnika Urzędu Skarbowego, przedmiotowe upoważnienie zostało udzielone doradcy podatkowemu na potrzeby bieżącego komunikowania się w sprawach wynikających z prowadzenia spraw księgowych firm, których skarżący jest wspólnikiem. Pismem z 24 października 2006 r. R. M. oświadczył, iż nie był upoważniony do reprezentowania skarżącego w postępowaniu podatkowym.

Kopia tego upoważnienia, złożonego w Kancelarii Podawczej Urzędu Skarbowego 27 września 2004 r., poświadczonego za zgodność z oryginałem przez pracownika urzędu skarbowego, dołączona została do akt sprawy dotyczącej podatku dochodowego za 2001 r. (w aktach postępowania brak oryginału upoważnienia - str. 10 uzasadnienia wyroku WSA w Gdańsku w sprawie I SA/Gd 281/07).

Postanowienie Naczelnika Urzędu Skarbowego z dnia [...] r. o wszczęciu postępowania w sprawie rozliczenia podatku dochodowego od osób fizycznych za 2001 r. zostało doręczone doradcy podatkowemu R. M. jako pełnomocnikowi skarżącego. Decyzja organu pierwszej instancji z dnia [...]. została z kolei doręczona skarżącemu. Odwołanie od decyzji złożył skarżący wyrażając pogląd, że R. M. nie był umocowany do reprezentowania skarżącego w postępowaniu za rok 2001; wskazał ponadto, że w aktach brak jest pełnomocnictwa do reprezentowania skarżącego w tej sprawie.

Odnosząc się do powyższego stanu sprawy wskazać należy na dyspozycję art. 137 § 3 ordynacji podatkowej, z mocy której pełnomocnik dołącza do akt oryginał lub urzędowo poświadczony odpis pełnomocnictwa; adwokat, radca prawny lub doradca podatkowy może sam uwierzytelnić odpis udzielonego mu pełnomocnictwa. Jest to jasny wymóg dokonania wskazanych działań, aby móc stwierdzić, że w danej sprawie pełnomocnik został ustanowiony. Do momentu dołączenia przez pełnomocnika do akt oryginału lub poświadczonego przez siebie pełnomocnictwa, organ powinien dokonywać doręczenia stronie postępowania. Sprawą, dla której prowadzone są akta, jest w niniejszym przypadku postępowanie w zakresie określenia zobowiązania w podatku dochodowym od osób fizycznych za 2001 r.

Mając na uwadze zarówno stanowisko skarżącego zawarte w odwołaniu jak i w skardze, a nade wszystko oświadczenia doradcy podatkowego – R. M. nie dołączył w przedmiotowej sprawie do akt oryginału pełnomocnictwa, ani jego uwierzytelnionego odpisu, zaś skarżący nie udzielił R. M. pełnomocnictwa ogólnego, ani szczególnego, które ustanawiałoby R. M. jako pełnomocnika strony w tej konkretnej sprawie oraz to, że organ pierwszej instancji, na etapie postępowania sprawdzającego, nie traktował R. M. jako pełnomocnika (pisma w toku czynności doręczane były zarówno doradcy podatkowemu jak i skarżącemu), a z akt sprawy nie wynika kto i do jakiej sprawy złożył upoważnienie dla R. M., należy jedynie domniemywać, mając na uwadze treść pism R. M oraz stanowisko skarżącego zawarte w odwołaniu jak i skardze, że uczynił to organ pierwszej instancji.

Wielokrotnie podkreśla się w orzecznictwie sądowym, iż w postępowaniu podatkowym pełnomocnictwo musi być udzielone wprost i nie może być domniemane; jedyna możliwość występowania w sprawie domniemanego pełnomocnika wynika wyłącznie z art. 137 § 3a ordynacji podatkowej. W postępowaniu podatkowym nie ma bowiem zastosowania art. 97 k.p.c. Tym samym z treści pełnomocnictwa powinien jasno wynikać jego zakres, tzn. jakich czynności, w jakim postępowaniu, przed jakim organem może dokonywać pełnomocnik w imieniu swojego mocodawcy. W pełnomocnictwie należy wskazać, czy obejmuje ono wszelkie czynności procesowe, czy też tylko niektóre z nich, a ponadto określić, czy dotyczy całego postępowania, czy też tylko określonego etapu. Nie można też dowolnie interpretować zapisu pełnomocnictwa, ani domniemywać osoby, która pełnomocnictwo do danej sprawy złożyła, bowiem to od mocodawcy zależy treść udzielonego pełnomocnictwa i jego zakres, przez co należy rozumieć i to, do jakiej konkretnej sprawy pełnomocnictwo strona udzieliła. Istota domniemanego pełnomocnictwa sprowadza się do zaniechania przez organ podatkowy żądania pełnomocnictwa od osoby działającej w imieniu strony w ściśle określonych w ustawie przypadkach. Ustawa określa cztery przesłanki zastosowania domniemanego pełnomocnictwa, które powinny zostać spełnione łącznie: czynność dotyczy nie całej sprawy, ale tylko poszczególnych kwestii procesowych, kwestie procesowe są mniejszej wagi, a więc nie zmieniają istoty sprawy, czynności dokonuje małżonek strony, a także brak jest wątpliwości, co do samego upoważnienia i do jego zakresu. Wynika z tego, że nie może być w tej sprawie mowy o domniemaniu pełnomocnictwa dla R. M.

Skoro pełnomocnictwo nie było dołączone do akt sprawy, to brak było podstaw do doręczania jakichkolwiek pism o charakterze procesowym pełnomocnikowi, z pominięciem strony postępowania. Niewątpliwie pełnomocnictwo R. M. zostało udzielone. Było to pełnomocnictwo o charakterze ogólnym, a skutki procesowe mogło wywierać w tych sprawach, w których pełnomocnik dołączył do akt jego uwierzytelniony odpis.

W wyroku NSA z 31 maja 1996 r., sygn. akt SA/Sz 1757/95 wyrażono pogląd, że urząd skarbowy nie ma obowiązku zawiadamiania o wszczęciu postępowania wymiarowego pełnomocnika ustanowionego w toku czynności sprawdzających zeznanie podatkowe. Wszczęcie postępowania wymiarowego, będącego odrębnym postępowaniem, zawsze obliguje najpierw do zawiadomienia strony wprost. Po otrzymaniu zawiadomienia o wszczęciu postępowania strona może ustanowić pełnomocnika, który w toku postępowania nie może być pominięty. Wyrok ten, choć zapadł w odmiennym stanie prawnym, wbrew twierdzeniom organów podatkowych zachował swoją aktualność. Pogląd ten zyskał aprobatę również na gruncie przepisów ordynacji podatkowej. W glosie aprobującej do wyroku NSA z 21 maja 2004 r., sygn. akt I SA/Wr 1649/2002 (ONSA i WSA 2005/1/5) stwierdzono, że: organ prowadzący sprawę musi traktować pełnomocnika tak jak stronę i zapewnić mu wszelkie te prawa procesowe, które ustawa przyznaje stronie, w tym także musi informować go o przebiegu postępowania i czynnościach podejmowanych w jego toku doręczając pełnomocnikowi wszystkie pisma procesowe kierowane do strony. Te obowiązki organu aktualizują się jednak dopiero z chwilą skutecznego ustanowienia pełnomocnika w danym postępowaniu, niezależnie od tego, czy i w jakim zakresie oraz od kiedy stronę łączy stosunek pełnomocnictwa poza postępowaniem (PGSP-Prz.Orz., 2005/3/4, t.1).

W tej kwestii jednolite jest także stanowisko doktryny. Zgodnie z poglądem Aleksandry Sędkowskiej i Klaudii Stelmaszczyk (Finanse Komunalne 2006/11/62), pełnomocnictwo winno zostać złożone do akt sprawy, zaś organ nie może wnioskować o istnieniu lub braku umocowania na innej podstawie, niż tylko na podstawie materiału zgromadzonego w konkretnej sprawie. Marek Szubiakowski (Pozycja doradcy podatkowego w regulacjach proceduralnych, Monitor Podatkowy 2004/9/32) stwierdził, że strona dopiero od wszczęcia danego postępowania może ustanowić w nim pełnomocnika. Przy postępowaniu prowadzonym z urzędu może to więc nastąpić dopiero wówczas, gdy stronie zostanie doręczone postanowienie o wszczęciu postępowania, a przy wszczęciu na wniosek, pełnomocnik może działać już przy jego składaniu, oczywiście przedkładając wraz z tym wnioskiem swoje pełnomocnictwo.

Zdaniem Sądu pełnomocnictwo, aby mogło wywrzeć skutki w postępowaniu, musi zostać uzewnętrznione w trybie określonym w art. 137 ordynacji podatkowej, a więc poprzez złożenie owego pełnomocnictwa do akt danej sprawy. Udzielenie pełnomocnictwa poza danym postępowaniem będzie miało przy tym charakter materialnoprawny, ale wykazanie jego istnienia w toku danego postępowania będzie już czynnością procesową. Organ nie może więc dopuszczać do udziału w danej, konkretnej sprawie osoby, która w tej sprawie nie złoży ważnego pełnomocnictwa. Bez znaczenia pozostaje okoliczność, że dana osoba była już pełnomocnikiem strony w innym postępowaniu, również podatkowym. Niedołączenie do pisma procesowego wniesionego przez osobę podającą się za pełnomocnika (np. do wniosku o wszczęcie postępowania) dokumentu pełnomocnictwa lub dołączenie jego odpisu, który nie jest należycie uwierzytelniony, stanowi niedochowanie wymogów formalnych pisma. Momentem, od którego pełnomocnictwo zostaje skutecznie ustanowione jest złożenie do akt sprawy oryginału lub urzędowo poświadczonego odpisu pełnomocnictwa albo też dzień zgłoszenia pełnomocnictwa ustnie do protokołu (Marek Szubiakowski, Pełnomocnicy w postępowaniu podatkowym, opubl. w: Przegląd podatkowy, 2002/1/50).

Należy jednak pamiętać, iż złożyć pełnomocnictwo do sprawy może jedynie osoba przez ustawodawcę do tego upoważniana. W tym kręgu nie znajduje się organ podatkowy.

Na skutek dołączenia do akt danej sprawy oryginału pełnomocnictwa lub jego uwierzytelnionego odpisu wskazuje wyrok NSA z 15 maja 2003 r., sygn. akt III SA 2558/01, publ. LEX 148815, w którym zawarto tezę, że nie może zastąpić pełnomocnictwa do występowania w postępowaniu podatkowym odwoływanie się do zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności gospodarczej. Z kolei w wyroku NSA z 25 marca 2003 r., w sprawie III SA 332/01 (niepubl.), Sąd stwierdził, że pełnomocnictwo udzielone w sprawie podatkowej nie stanowi umocowania do działania w sprawie dotyczącej postępowania egzekucyjnego.

WSA w sprawie I SA/Gd 281/07 (przedmiotem, której był podatek dochodowy M. S. za rok 2000) podkreślił, że zaakceptowanie poglądu organu podatkowego zgodnie, z którym należałoby analizować wszystkie złożone w organie podatkowym pełnomocnictwa w różnych sprawach i dołączone do różnych akt spowodowałaby niepewność, co do prowadzonego aktualnie postępowania, a organ w każdej chwili narażony byłby na zarzut nieprawidłowej reprezentacji z uwagi na wcześniej złożone pełnomocnictwo; przed tym zagrożeniem chroni literalne brzmienie przepisu art. 137 § 3 ordynacji podatkowej, który nakazuje każdorazowo dołączenie oryginału, bądź uwierzytelnionego odpisu pełnomocnictwa do akt każdej sprawy.

W przypadku rozpoznawanej sprawy, biorąc pod uwagę ustalony dotychczas stan sprawy, Sąd stwierdza, że postanowienie o wszczęciu postępowania zostało doręczone nieprawidłowo. Nie można bowiem dowolnie interpretować woli podatnika udzielającego pełnomocnictwa przez co należy rozumieć również jego zakres, a tym samym i sprawę w jakiej upoważnienie zostało udzielone. Przedmiot postępowania w sprawach podatkowych określa postanowienie o jego wszczęciu, a zatem sprawą będzie przykładowo określenie podatnikowi zobowiązania podatkowego w podatku dochodowym za dany rok podatkowy. Postanowieniem Naczelnika Urzędu Skarbowego z [...]. wszczęto postępowanie w stosunku do M. S. w sprawie rozliczenia podatku dochodowego od osób fizycznych za 2001 r.; w związku z tym, akta prowadzono do sprawy dotyczącej rozliczenia skarżącego w podatku dochodowym od osób fizycznych za 2001 r. Do tych akt pełnomocnik nie złożył oryginału pełnomocnictwa, a nie są znane okoliczności w jakich dołączony został odpis pełnomocnictwa potwierdzony za zgodność z oryginałem przez pracownika urzędu skarbowego.

Na tym etapie postępowania trudno jednoznacznie wskazać, czy były podstawy dla doręczenia postanowienia o wszczęciu postępowania R. M., a nie skarżącemu.

Organ odwoławczy, w toku postępowania wyjaśniającego, winien kwestie te ustalić. W przypadku gdy organ podatkowy ma określone wątpliwości dotyczące treści pełnomocnictwa oraz tego, w jakiej sprawie zostało złożone, winien je wyjaśnić z udziałem strony i pełnomocnika (m.in. wyrok NSA z dnia 19 czerwca 1998 r., w sprawie I SA/Lu 641/97, niepubl.), czego w tej sprawie nie uczyniono. W trakcie postępowania wyjaśniającego należy dodatkowo mieć na uwadze treść pism doradcy podatkowego, w których oznaczając nadawcę pism wskazał siebie jako pełnomocnika skarżącego (vide k. 194 akt sprawy).

Dodatkowe postępowanie wyjaśniające jest w sprawie tym bardziej konieczne, iż postanowienie o wszczęciu postępowania podatkowego zostało doręczone doradcy podatkowemu, zaś decyzja organu pierwszej instancji stronie. (zob. też wyrok WSA z 26 września 2006 r. w sprawie V SA/Wa 725/06, wyrok WSA z 23 marca 2006 r. w sprawie III SA/Wr 2456/05, wyrok WSA z 11 maja 2005 r. w sprawie I SA/Bd 130/05 ). W wyroku z 11 sierpnia 2005 r. NSA w sprawie FSK 2113/04 stwierdził, że czynności dokonywane przed momentem wszczęcia postępowania podatkowego nie wywołują żadnych skutków prawnych, gdyż przed wydaniem postanowienia o wszczęciu postępowania nie toczy się żadne postępowanie. Dopiero od momentu skutecznego doręczenia stronie postanowienia o wszczęciu postępowania podejmowane przez organ podatkowy czynności wywołują stosowne skutki prawne, gdyż od tej chwili mogą być dopiero realizowane w pełni ogólne zasady postępowania podatkowego wynikające z przepisów art. 120-129 ordynacji podatkowej (LEX nr 179008 ).

II. Wobec powyższego Sąd nie dokonał oceny pozostałych zarzutów podniesionych w toku postępowania sądowego; przeprowadzenie postępowania wyjaśniającego we wskazanym wyżej zakresie i wyeliminowanie wskazanych wad procesowych spowoduje, że możliwa stanie się ocena pozostałych zarzutów, w tym dotyczących naruszenia prawa materialnego. Dopiero umożliwienie stronie prawidłowego udziału w postępowaniu podatkowym zapewni jej czynny w nim udział.

III. Na marginesie, ze względu na szeroko uzasadniany pogląd organu odwoławczego, wskazać należy na wyrok NSA z 18 kwietnia 2007 r. w sprawie II FSK 539/06, w którym stwierdzono, że to nie spółka cywilna jest przedsiębiorcą, ale jej wspólnicy; jednakże nie jest to działalność poszczególnego, wyodrębnionego od spółki wspólnika, ale działalność wszystkich wspólników danej spółki, określona jej umową oraz organizacją, majątkiem, celem i przedmiotem. Potwierdzają to przepisy dotyczące prowadzenia ksiąg rachunkowych i podatkowych. Do tej formy prowadzenia działalności gospodarczej ma zastosowanie art. 8 u.p.d.f. według, którego dochody z udziału w spółce nie będącej osoba prawną opodatkowuje się osobno u każdej osoby (wspólnika) w stosunku do jej udziału. W związku z tym, aby ustalić, a następnie włączyć do podstawy opodatkowania podatkiem dochodowym dochód wspólnika spółki cywilnej trzeba uprzednio określić dochód tejże spółki i potem go opodatkować u każdego wspólnika, stosownie do jego udziału w spółce cywilnej; tym samym dochód spółki cywilnej określa się analogicznie do dochodu osoby fizycznej (Przegląd Podatkowy, 11/2007, strona 49 ).

IV. Zgodnie z art. 240 § 1 ust. 4 ordynacji podatkowej, w sprawie zakończonej decyzją ostateczną wznawia się postępowanie, jeżeli strona nie z własnej winy nie brała udziału w postępowaniu. Brak udziału skarżącego w postępowaniu administracyjnym powoduje, że zachodzi jedna z podstaw wznowienia postępowania określona w cytowanym art. 240 ordynacji podatkowej. Z kolei zgodnie z art. 145 § 1 pkt 1 lit. b p.p.s.a. Sąd uchyla zaskarżoną decyzję, jeżeli stwierdzi naruszenie prawa dające podstawę do wznowienia postępowania administracyjnego.

V. Brak podstaw, na tym etapie sprawy, do uznania, że wskazane uchybienie przepisom postępowania przez organ podatkowy stanowi rażące naruszenie prawa w rozumieniu art. 145 § 1 pkt 2 p.p.s.a.

Reasumując:

1/ mając na uwadze dotychczas ustalony stan sprawy, Sąd stwierdza, że postanowienie o wszczęciu postępowania zostało doręczone nieprawidłowo;

2/ nie można dowolnie interpretować woli podatnika udzielającego pełnomocnictwa przez co należy rozumieć również jego zakres, a tym samym i sprawę w jakiej upoważnienie zostało udzielone;

3/ pełnomocnictwo wywiera skutki procesowe w postępowaniu podatkowym dopiero wówczas, gdy zostanie złożone w trybie wskazanym w art. 137 § 3 ordynacji podatkowej, a więc poprzez złożenie go przez pełnomocnika do akt danej sprawy; art. 137 § 3 ordynacji podatkowej uniemożliwia sytuację, w której pełnomocnik działa za stronę bez umocowania złożonego na piśmie lub do protokołu

W tym stanie rzeczy Sąd, kierując się przedstawionymi wyżej względami na mocy art. 145 § 1 pkt 1 lit. b p.p.s.a. skargę, jako uzasadnioną uwzględnił i uchylił zaskarżoną decyzję. O kosztach orzeczono na podstawie art. 200 w zw. z art. 209 powołanej ustawy. Orzeczenie w przedmiocie stwierdzenia niemożności wykonania zaskarżonej decyzji wydano na podstawie art. 152 powołanej ustawy.